[frame align=»left»][/frame]

Колонка редактора

Мировая финансовая нестабильность делает тему правового регулирования обеспечения обязательств бесспорно актуальной. В практике одним из самых востребованных обеспечительных институтов является банковская гарантия, ставшая в марте предметом пристального внимания ВАС РФ – 23 марта 2012 г. было принято Постановление Пленума ВАС РФ № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий». В преддверии опубликования этого документа юридическое сообщество активно обсуждало проблемы разрешения международных споров по банковским гарантиям. Мастер-класс, организованный ICC, собрал ведущих специалистов по данной теме, а потому мы решили дать свой аналитический обзор основных тезисов их докладов, не прибегая к заказу отдельных статей весьма занятым авторам.

Одним из вопросов, решенных в указанном выше Постановлении, является выдача банковской гарантии в форме SWIFT-сообщения. Первым в российской судебной практике делом, в котором банковская гарантия, выданная в форме SWIFT-сообщения, была признана действительной, стал спор между чешской компанией «Vitkovice» и ОАО «БИНБАНК». Специально для LI старший юрист арбитражной группы юридической фирмы «Вегас-Лекс» Александр Трушков, представлявший интересы Vitkovice, прокомментировал это дело. По его словам, не последнюю роль в нем сыграл проект постановления Пленума ВАС РФ. Подробности – в его статье «Прецедентное дело компании “Vitkovice” и ОАО “БИНБАНК”». В рамках темы номера мы лишь обозначили вектор, в котором развивается российская и международная судебная практика. Но освещение этой темы будет неполным без анализа института гарантий и заверений в английском праве и сравнения его с положениями проекта ГК РФ и анализа проекта Постановления ВАС РФ по поручительству, поэтому в следующем номере не пропустите статью английского юриста Н. Чумак и комментарий Р. Маловицкого к проекту названного Постановления.

[spoiler title=»Читать дальше» open=»0″ style=»1″]

Апрель запомнился нам не только награждением лучших юридических фирм за победу в конкурсах «Эффективное управление персоналом» и «Лучшие социальные проекты», которые организует наша команда, но и публикацией журналом «The Lawyer» итогов проведенного совместно с нами исследования деятельности российских юридических департаментов (доступно на сайте журнала: legalinsight.ru). Специальный материал с нашими наблюдениями и выводами о тенденциях в этой сфере, читайте в следующем номере.

До 1 июня продлится номинирование участников конкурса «Лучшие юридические департаменты России – 2012», поэтому есть еще время подать заявку (подробная информация и новости на сайте: bestlegaldepartments.ru). А мы благодарим наших давних партнеров – адвокатские бюро «Андрей Городисский и Партнеры» и «Линия права» за поддержку конкурса.

[/spoiler]

В несколько строк…  

О чем говорили в апреле

Апрель 2012 г. оказался удивительным месяцем, если оценивать качество и количество семинаров, проведенных различными организаторами в г. Москве. Можно выделить две наиболее обсуждаемые темы – проект нового Гражданского кодекса и проблемы трансграничных холдингов и условий финансирования российских дочерних обществ с учетом последних законодательных и правоприменительных трендов в сфере налогообложения данных операций. Обратим внимание на несколько важнейших событий прошедшего месяца.

[spoiler title=»Юридический форум» open=»0″ style=»1″]

Традиционно в середине апреля, начиная с 2005 г., российские юристы, обслуживающие бизнес, собираются на Юридический форум газеты «Ведомости». За последние два года тематика мероприятия значительно расширилась, включив в себя, помимо вопросов развития юридического бизнеса, актуальные проблемы российского законодательства и правоприменительной практики. И несмотря на то что за это время появились и другие масштабные мероприятия, например Петербургский международный юридический форум и Международный юридический форум РАПСИ и РИА «Новости», форум, который проводят «Ведомости», остается неизменно популярным у юристов и собирает большое количество участников.

Конференция шла полтора дня 17 и 18 апреля. Первый день был посвящен анализу законодательства, второй – судебной практике. Пленарное заседание открыл и модерировал Д. Афанасьев, председатель комитета партнеров АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры». Он представил юмористический рейтинг юридических событий 2011 г., составленный так, чтобы привлечь внимание аудитории к борьбе с засилием английского права в российских сделках. В конце заседания Д. Афанасьев обратился к представителям государственной власти с вопросом: чем могут представители юридического бизнеса помочь государству, чтобы противостоять засилию английского права, которое в конечном итоге, по его словам, подрывает суверенитет России? В ответ на это В. Плигин, председатель Комитета по конституционному законодательству и государственному строительству Госдумы, предложил сообществу активнее участвовать в экспертной работе в ГД РФ, а А. Егоров, руководитель аппарата-администратор ВАС РФ, призвал развивать российскую правовую науку и поднимать престиж работы судейских специалистов, посетовав на то, что лучшие юристы предпочитают карьеру в юридической фирме, нежели в суде.

Первый день конференции был посвящен анализу законодательства, второй – судебной практике. После пленарного заседания одновременно шли три сессии: «Реформа гражданского права и корпоративное право», «Роль юридической функции компании в управлении регуляторными рисками», «Правовое обеспечение в финансовой сфере». С одной стороны, форум был перенасыщен тематическими сессиями, идущими одновременно, с другой – если после пятнадцати минут становилось понятно, что ничего нового на выбранной сессии не услышишь, можно было перейти в другой зал. Антимонопольное регулирование, налоговое и уголовное законодательство было предметом обсуждения послеобеденных сессий. Затем аудитория разделилась на тех, кто пошел слушать дебаты «Отвечает ли институт адвокатуры современным бизнес-реалиям», и тех, кто слушал руководителей юридических департаментов ведущих компаний России, рассказывающих о том, как они покупают юридические услуги. Второй день конференции собрал участников на пленарное заседание по теме: «Что мешает эффективному правосудию в России?» и затем на трех дискуссионных площадках: «Эффективность исполнения судебных решений: проблемы исполнительного производства», «Базы данных, открытость и доступность информации для повышения эффективности исполнительного производства» и «Ответственность собственников управляющих и контрагентов организации в случае ее банкротства». В целом конференция прошла успешно и задачу свою выполнила – собрать представителей всех юридических профессий для обсуждения и поиска решений актуальных проблем.

[/spoiler] [spoiler title=»Награждение «Legal Success Law Firm Awards»» open=»0″ style=»1″]

Первый день Юридического форума завершился традиционно для этой конференции – награждением лучших юридических фирм журналом «Legal Success».

Победителями конкурса среди юридических фирм «Legal Success Law Firm Awards» «Эффективное управление персоналом» стали:

  • в номинации «Привлечение новых сотрудников» Akin Gump,
  • в номинации «Мотивация персонала» – Goltsblat BLP,
  • в номинации «Профессиональный рост» – «Пепеляев Групп»;

«Лучшие социальные проекты»:

  • в номинации «Оказание бесплатной юридической помощи – pro bono» – «RBL» (Самара),
  • в номинации «Экспертная и законотворческая деятельность» – «Линия права»,
  • в номинации «Научно-просветительская деятельность» – «Муранов, Черняков и партнеры»,
  • в номинации «Поддержка образования и культуры» – «ART DE LEX» – за поддержку культуры и «ИНТЕЛЛЕКТ-С» (Екатеринбург) – за поддержку образования.
[/spoiler] [spoiler title=»Налоговая конференция» open=»0″ style=»1″]

5 апреля прошла международная налоговая конференция «Российское и международное налогообложение: новая судебная практика, вопросы и решения», организатором кото-рой выступило International Tax Associates B.V. при поддержке Международной налоговой ассоциации (РОС-ИФА), Российско-Европейского Центра правового и налогового сотрудничества, юридических фирм Baker & McKenzie, Linklaters, Herbert Smith, Goltsblat BLP, «Некторов, Савельев и партнеры» и UFS Investment Company.

Тонкая капитализация

В обсуждении темы приняли участие: В. Мечехин (Linklaters), Е. Тимофеев (Goltsblat BLP), С. Жестков (Baker & McKenzie), Е. Смирнов (Herbert Smith), Р. Вахитов (International Tax Associates B.V.), профессор Университета Лейдена Кес Ван Рад. Особую исключительность данному мероприятию придало участие в нем одного из ведущих специалистов в сфере международного налогообложения, профессора Университета Лейдена, одного из авторов Комментариев к Модельной конвенции ОЭСР о налогах на доходы и капитал Кеса Ван Рада, который поделился в рамках конференции своим взглядом на соотношение внутригосударственных норм о тонкой капитализации и положений о недискриминации, включаемых в двусторонние международные соглашения об избежании двойного налогообложения.

Налогообложение в странах СНГ

С докладами по данным темам выступили Д. Ивануса («Саенко Харенко», Украина), А. Иванов (Сколково, Россия), Е. Белякова (Центр юридических экспертиз «Парада», Беларусь).

Межгосударственный обмен информацией

По данной теме выступили, соответственно, Ч. Савва (Savva & Associates, Кипр), А. Гебель (Arendt & Medernach, Люксембург), Ф. Крайевельд (Centra Legal, Голландия).

В завершении конференции выступил Е. Батанов («Некторов, Саверьев и партнеры»), уделив внимание вопросам подготовки к налоговому контролю «по следам» «Северного Кузбасса» и «Нарьянмарнефтегаза», а также выстраиванию защиты налогоплательщика в случае налоговых проверок и судебных разбирательств по факту применения налоговыми органами российских правил тонкой капитализации.

Последнее время в Москве проводилось множество мероприятий, посвященных вопросам правоприменительной практики в отношении норм о «тонкой капитализации», данная конференция выделялась своей исключительной «трезвостью» и сдержанностью.

Было очевидно, что спустя почти пять месяцев после итогового решения по делу «Северного Кузбасса», юридическое сообщество привыкло к мысли о его существовании, и, несмотря на то что выводы правоприменителя как по данному делу, так и по делу «Нарьянмарнефтегаза» продолжают вызывать вопросы в профессиональной среде, в целом положения указанных решений стали частью российского нормативного массива. От того и советы экспертов звучали сдержанно: поймите, чем именно ваше финансирование похоже на подвергнутые оценке арбитражными судами схемы, и постарайтесь избегать их». Полную версию обзора данного мероприятия можно прочесть на сайте: www.legalinsight.ru.

[/spoiler] [spoiler title=»Гражданский кодекс» open=»0″ style=»1″]

27 апреля Госдума приняла в первом чтении поправки к ГК РФ, а 20 апреля Goltsblat BLP провела семинар на тему «Гражданский кодекс: новые риски и новые возможности». Мероприятие подчеркнуто проводилось до рассмотрения текста кодекса Государственной Думой, оно призвано «открыть дискуссию» о событии, последствия которого определят развитие и экономики, и права России в ближайшие десять лет. Выделим вопросы, которые вызвали особый энтузиазм или, напротив, опасения.

Наиболее значимым реформируемым институтом является понятие добросовестности, которое в новой редакции кодекса предстанет как основная обязанность и принцип поведения участников гражданского оборота. Особую тревогу вызывает институт обхода закона (запрета формально законных, но незаконных по духу действий), который при неаккуратном правоприменении может привести к непредсказуемым последствиям. Институт договора об осуществлении участниками корпоративных прав и новый подход к понятию аффилированности, при квалификации которой планируется повышение роли усмотрения суда. Усовершенствование понимания института условных сделок, а также введение института заверений об обстоятельствах в рамках преддоговорного процесса, что должно оказать позитивное влияние и расширение сферы применения российского права в сделках M&A с российскими активами. Изменения в регулировании независимой гарантии (обновленный вариант института банковской гарантии), которые максимально приближены к положениям Конвенции ООН независимых гарантиях и резервных аккредитивах. Ведение нового института – ограниченного временного вещного права на землю – права застройки. Новеллы в отношении ответственности информационных посредников, осуществляющих передачу материала в сети Интернет. В целом в рамках данного мероприятия вопрос о внесении изменений в ГК РФ рассматривался как исключительная веха в развитии отрасли гражданского права, обсуждение которой открыто вновь с внесением проекта закона в Государственную Думу, адаптация данного закона, в случае его принятия, безусловно приведет к прорыву правовой мысли, но потребует длительного времени.

[/spoiler] [spoiler title=»Триумф русских в Вашингтоне» open=»0″ style=»1″]

Именно триумфом называют победу студенческой команды юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова на Всемирном конкурсе по международному праву имени Филипа Джессопа, который прошел в Вашингтоне с 26 по 31 марта 2012 г. Это первая победа российской команды и она тем более почетна, что в этом году в конкурсе приняли участие 137 команд из 78 государств, т.е. он стал самым представительным в своей истории, которая началась в 1959 г. В финале команда из МГУ обыграла соперников из Колумбийского университета (Нью–Йорк, США) – одного из лидеров мировых рейтингов среди вузов. Legal Insight по-особенному празднует эту победу, потому что основные спикеры российской команды – Г. Вайпан и А. Ивлиева совсем недавно были участниками всероссийского конкурса научных студенческих работ «Путь в профессию», соучредителем которого является наш журнал, и который сегодня по праву считается самым масштабным и престижным среди студентов-юристов. Г. Вайпан два года подряд становился победителем, а А. Ивлиева – дипломантка конкурса. Результаты студенческих конкурсов подчеркивают их значение как бесспорного стимула в стремлении к профессиональному совершенствованию. Подведение итогов конкурса «Путь в профессию» за 2012 г. еще впереди, а сейчас идет сбор и проверка поступающих работ.

[/spoiler]

    

Востребовано сегодня  

Светлана Дубинчина • главный эксперт-юрист журнала «Legal Insight»
Центральный депозитарий: внедрение мировой практики

Ольга Антонова • начальник отдела корпоративных проектов ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.»
Центральный депозитарий: реалии и перспективы развития рынка ценных бумаг

В прошлом году одним из знаковых событий на финансовом рынке стало принятие бурно обсуждавшегося на протяжении последних лет закона о центральном депозитарии. Между участниками профессионального сообщества, профильными министерствами и ведомствами неоднократно разгорались острые споры относительно необходимости создания и модели построения центрального депозитария. При этом необходимости ускоренного развития рынка противопоставлялись доводы об ограничении конкуренции, опасения по поводу оттока иностранных инвестиций, концентрации рисков утраты информации о владельцах ценных бумаг. Принятие Федерального закона от 7 декабря 2011 г. «О центральном депозитарии» поставило точку в многолетней дискуссии.

Александр Долгов • партнер, руководитель практики ГЧП и проектного финансирования международной юридической фирмы Gide Loyrette Nouel
Константин Макаревич • старший юрист практики ГЧП и проектного финансирования международной юридической фирмы Gide Loyrette Nouel
Принцип эксклюзивности в проектах государственно-частного партнерства

Проекты государственно-частного партнерства отличаются от иных видов инвестиционных проектов особой сложностью подготовки и реализации. Среди причин этого следует выделить сложную коммерческую и юридическую структуру данных проектов, что, как правило, обусловлено длительным сроком их реализации (в среднем 20–30 лет), непростой схемой отношений между участниками, наличием большого числа коммерческих и юридических рисков и необходимостью их эффективного распределения между сторонами.

Алина Егорова • ведущий специалист отдела по проектно-правовой работе Департамента правовой и корпоративной работы Госкорпорации «Росатом», LLM
Евгений Плахин • ведущий специалист отдела по проектно-правовой работе Департамента правовой и корпоративной работы Госкорпорации «Росатом»
Сравнительно-правовой анализ форм ограниченного партнерства и инвестиционного товарищества в российской и зарубежных правовых системах

Каковы риски осуществления коллективного венчурного инвестирования? Сравнительный анализ зарубежного законодательства и недавно принятых федеральных законов «Об инвестиционном товариществе» и «О хозяйственных партнерствах», по мнению авторов, дает основания полагать, что их не так много, а указанные нормативные акты содержат максимальное количество диспозитивных возможностей для установления участниками правил, удобных для инновационных проектов.

    

Новое в законодательстве и арбитражной практике  

Дарья Изотова • адвокат адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и Партнеры», магистр юриспруденции (РШЧП)
Взыскание убытков: новый подход арбитражных судов и новеллы, предложенные в проекте ГК РФ

Среди практикующих юристов распространено мнение, что институт возмещения убытков в России фактически не работает. Данная позиция является вполне обоснованной, поскольку при обращении в суд с требованием о взыскании убытков истцы сталкиваются со значительными трудностями в процессе их доказывания, а суды отказывают в удовлетворении исков зачастую лишь по формальным основаниям. ВАС РФ в постановлении по конкретному делу занял правовую позицию, которая может кардинально изменить практику рассмотрения споров о взыскании убытков. В скором времени такая позиция может найти прямое отражение в Гражданском кодексе РФ, поскольку в проекте поправок, внесенном Президентом РФ 2 апреля 2012 г. в Государственную Думу, предложен аналогичный подход, призванный либерализовать процесс доказывания убытков.

Кирилл Труханов • руководитель арбитражной группы юридической фирмы VEGAS LEX
Банковские гарантии: вопросы оспаривания решены

Высший Арбитражный Суд РФ уже достаточно давно не обращался к теме банковских гарантий. Накопившаяся критическая масса судебных споров по таким гарантиям требовала внимания высшей судебной инстанции. Комментируемое постановление коснулось лишь небольшой части вопросов, связанных в основном с оспариванием банковских гарантий, что обусловлено их новым регулированием, предусмотренным проектом поправок в Гражданский кодекс РФ.

    

История одного дела  

Александр Трушков • старший юрист арбитражной группы юридической фирмы VEGAS LEX
Прецедентное дело компании «Vitkovice» и ОАО «БИНБАНК»

Споры о взыскании задолженности по банковским гарантиям трудно назвать сложными с правовой точки зрения: истцу обычно достаточно доказать факт выдачи банковской гарантии и факт обращения в установленный срок к банку с надлежащим требованием, которое не было удовлетворено. Именно эти обстоятельства входят в предмет доказывания по данной категории споров. Однако недавно в одном из дел истцу, интересы которого представляли юристы юридической фирмы VEGAS LEX, пришлось трижды доказывать арбитражным судам различных инстанций правомерность и обоснованность своих требований о взыскании денежных средств по банковской гарантии. Забегая вперед, сообщим, что добиться присуждения задолженности по банковской гарантии удалось только в суде кассационной инстанции, отменившем судебные акты нижестоящих судов и полностью удовлетворившем иск.

    

В поле зрения  

Банковские гарантии: практика разрешения споров

20 марта 2012 г. ICC Russia провела мастер-класс из серии «Уроки ICC» на тему «Юридические аспекты банковских гарантий. Практика разрешения споров». В последнее время вопрос развития институтов обеспечения обязательств обсуждался достаточно активно в силу финансовой нестабильности в мире, недостаточности правового регу-лирования данной сферы в нашей стране, развития практики применения самих обеспечительных институтов и прочих причин. В связи с этим мероприятие, посвященное одному из наиболее востребованных на практике институтов – банковской гарантии, получилось насыщенным по содержанию и представительным по составу докладчиков. Из всех поднятых на мастер-классе вопросов выделим те, которые вызвали особый ин-терес у аудитории.

Артур Абузов • юрист международной юридической фирмы Baker & McKenzie
Денис Бушнев • юрист международной юридической фирмы Baker & McKenzie
ВРИО: вопросы судебной и деловой практики

Успешное функционирование компании в рыночных условиях напрямую зависит от непрерывности процесса ее хозяйственной деятельности. За непрерывность бизнес-процессов в первую очередь отвечает руководитель. Казалось бы, без единоличного исполнительного органа невозможно представить себе современную компанию, однако практика показывает, что в исполнительном руководстве нередко происходит сбой: либо в связи с отсутствием такого органа в организации, либо по какой-то иной причине, в силу которой выполнение его функций невозможно. Артур Абузов и Денис Бушнев анализируют наиболее спорные моменты урегулирования подобных ситуаций.

    

Теория не мертва!  

Валерий Лазебный • партнер юридической фирмы «АВЕЛАН»
Снижение договорной неустойки после ее уплаты

Постановление Пленума ВАС РФ от 22 декабря 2011 г. № 81 признало недопустимым снижение договорной неустойки после ее уплаты, завершив дискуссию на эту тему. В то же время были сделаны некоторые исключения. Анализируя п. 5 данного судебного акта о применении ст. 333 ГК РФ, а также позиции некоторых ученых в вопросе пересмотра неустойки, Валерий Лазебный попытался разобраться в условиях ее снижения после уплаты.

    

Финансы и отчетность  

Елена Николаева • юрист адвокатского бюро «Линия права»
Правила делистинга ценных бумаг

Допуск ценной бумаги к организованным торгам или ее включение в котировальный список (листинг) имеет большое значение для компании-эмитента. Однако не менее, если даже не более, значимым для такой компании, а также для широкого круга других лиц является и делистинг. Если основное назначение листинга заключается в выявлении наиболее качественных и надежных активов, с целью чего и установлены специальные требования к ценным бумагам, включаемым в котировальный список, то делистинг свидетельствует или может свидетельствовать о снижении качества таких активов.

    

Юридическая функция  

«Юристы в ЮИТ — полноправные партнеры бизнеса»
Интервью со старшим вице-президентом по правовым вопросам YIT International Construction Services Александром Арсеньевым.

Маргарита Гаскарова • главный редактор журнала «Legal Insight»
Дарья Лопашенко • выпускающий редактор журнала «Legal Success»
«Товаризация» и аутсорсинг юридических услуг

Мы продолжаем знакомить читателей с выводами наиболее интересных исследований, касающихся деятельности юридических департаментов. На это раз речь пойдет о «товаризации» и аутсорсинге некоторых юридических процессов (Legal Process Outsourcing, LPO).

Leave a Comment